𝐋𝐚 𝐝𝐨𝐦𝐚𝐧𝐝𝐚 𝐝𝐞𝐥 𝟏𝟒.𝟎𝟒.𝟐𝟎𝟐𝟏

Domanda: In materia di appalti pubblici, la presentazione di una istanza di accesso agli atti della gara da parte di un concorrente determina un differimento del termine di impugnazione del ricorso previsto dall’art. 120 del codice del processo amministrativo ?

RISPOSTA: Con sentenza n. 359 del 22 febbraio 2021 il T.A.R. Calabria ha richiamato l’indirizzo espresso dall’Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato n. 12 del 2 luglio 2020 secondo cui: 1) sono idonee a far decorrere il termine breve di 30 giorni per l’impugnazione dell’atto di aggiudicazione le forme di comunicazione e di pubblicità individuate nel bando di gara ed accettate dai partecipanti, purché gli atti siano comunicati o pubblicati unitamente ai relativi allegati; 2) la proposizione dell’istanza di accesso agli atti di gara comporta la “dilazione temporale” per la proposizione del ricorso quando i motivi conseguano alla conoscenza dei documenti che completano l’offerta dell’aggiudicatario ovvero delle giustificazioni rese nell’ambito del procedimento di verifica dell’anomalia dell’offerta; 3) qualora l’Amministrazione aggiudicatrice rifiuti l’accesso o impedisca con comportamenti dilatori l’immediata conoscenza degli atti di gara, il termine per l’impugnazione degli atti comincia a decorrere solo da quando l’interessato li abbia conosciuti; 4) pur a fronte della mancata riproposizione di un termine per esercitare il diritto di accesso nelle procedure di gara previsto nel previgente codice degli appalti pubblici (D.Lgs. n. 163/2006) all’art. 79 comma 5 quater in 10 giorni, l’individuazione del dies a quo per l’impugnazione continua a dipendere non solo dal rispetto delle disposizioni sulle formalità inerenti alla ‘informazione’ e alla ‘pubblicazione’ degli atti, ma anche dalle iniziative dell’impresa che effettui l’accesso informale con una ‘richiesta scritta’; 5) a tal fine, il Consiglio di Stato (sentenza n. 12/2020; punti 19, 22 e 27) ha ricavato il termine entro il quale l’impresa è tenuta proporre istanza di accesso – in quanto incidente sul termine di decadenza dell’art. 120 c.p.a. – in quello di 15 giorni, analogicamente estendendo il termine previsto dall’art. 76, comma 2, del nuovo codice degli appalti per la comunicazione delle ragioni dell’aggiudicazione su istanza dell’interessato. Infatti, tale limite temporale, pur a fronte dell’abrogazione dell’art. 79 comma 5 quater del D.Lgs. n. 163/2006, risulta imprescindibile per evitare che il termine di impugnazione sia rimesso alle iniziative di ostensione (consapevoli o meno) dell’operatore economico con inaccettabili conseguenze di incertezza sulla stabilità degli atti della procedura di evidenza pubblica e di conseguenza sui tempi del contratto.

Applicando tali princìpi, il Tribunale ha preso atto che la richiesta di accesso era stata avanzata oltre il termine di 15 giorni decorrenti dalla comunicazione dell’aggiudicazione e, pertanto, non consentiva il differimento del termine di proposizione del ricorso, con conseguente improcedibilità del medesimo.